問(wèn)答題

2013年8月1日,某會(huì)計(jì)師事務(wù)所接受A公司(中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè))的委托,對(duì)其2012年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì),并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐A公司之后,了解到以下情況:
(1)A公司系由美國(guó)的甲公司與北京的乙公司和丙公司共同出資并于2011年4月1日正式注冊(cè)成立的公司。雙方簽訂的合營(yíng)合同規(guī)定:①A公司投資總額為1200萬(wàn)美元,注冊(cè)資本為500萬(wàn)美元,其中:甲公司認(rèn)繳出資200萬(wàn)美元,占注冊(cè)資本的40%;乙公司認(rèn)繳出資200萬(wàn)美元,占注冊(cè)資本的40%;丙公司認(rèn)繳出資100萬(wàn)美元,占注冊(cè)資本的20%;②甲公司以其合法獲得的境外人民幣(等值200萬(wàn)美元)出資;乙公司以其辦公樓折合150萬(wàn)美元和人民幣(等值50萬(wàn)美元)出資;丙公司以人民幣(等值100萬(wàn)美元)出資;③合營(yíng)各方應(yīng)在2011年10月1日之前繳清全部出資。
(2)2011年4月10日,乙公司按照合營(yíng)合同約定的期限將其辦公樓交付給A公司使用,但一直未辦理權(quán)屬變更登記。2011年11月11日,甲公司向人民法院主張乙公司未履行出資義務(wù),并以此為由主張乙公司不享有股東權(quán)益。2011年12月3日,乙公司在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記。
(3)2012年4月1日,乙公司將其持有的A公司40%的股權(quán)全部質(zhì)押給丁公司。雙方于當(dāng)日簽訂了書(shū)面質(zhì)押合同,并于2012年4月10日向工商行政管理部門(mén)辦理了出質(zhì)登記。
(4)2012年6月5日,A公司向美國(guó)的某商業(yè)銀行借款680萬(wàn)美元。A公司取得680萬(wàn)美元的境外借款后,向中國(guó)工商銀行辦理了結(jié)匯。
(5)2013年2月10日,戊公司向A公司提出,戊公司和丙公司在A公司成立之前簽訂有股權(quán)代持協(xié)議,雙方約定由戊公司實(shí)際出資并享受投資收益,丙公司僅作為名義股東代行股權(quán),戊公司為此每年向丙公司支付100萬(wàn)元人民幣的報(bào)酬。經(jīng)調(diào)查確認(rèn),戊公司和丙公司之間的股權(quán)代持協(xié)議屬實(shí),且不存在可能導(dǎo)致該協(xié)議無(wú)效的其他法定情形。戊公司已經(jīng)實(shí)際履行了出資義務(wù),但丙公司拒絕將其從A公司取得的分紅1000萬(wàn)元人民幣交付給戊公司。丙公司則辯稱(chēng),由于戊公司和丙公司之間的股權(quán)代持協(xié)議未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn),并以此為由主張?jiān)搮f(xié)議尚未生效。由于丙公司一直拒絕將其從A公司取得的分紅1000萬(wàn)元人民幣交付給戊公司,戊公司主張解除二者之間的股權(quán)代持協(xié)議并要求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。此外,戊公司根據(jù)其與丙公司之間的股權(quán)代持協(xié)議,直接向A公司請(qǐng)求分配利潤(rùn),并要求行使其他股東權(quán)利。
要求:根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問(wèn)題:
(1)A公司設(shè)立時(shí)投資總額與注冊(cè)資本的數(shù)額是否符合外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(2)甲公司以其持有的境外人民幣作為出資是否符合外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(3)2011年12月3日,乙公司在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記后,人民法院能否認(rèn)定乙公司履行了出資義務(wù)?甲公司以乙公司未履行出資義務(wù)為由主張乙公司不享有股東權(quán)益時(shí),人民法院是否應(yīng)予支持?
(4)乙公司與丁公司之間的股權(quán)質(zhì)押合同于何時(shí)生效?丁公司的質(zhì)權(quán)于何時(shí)設(shè)立?并分別說(shuō)明理由。
(5)A公司取得680萬(wàn)美元的境外借款后,能否結(jié)匯?
(6)丙公司僅以該股權(quán)代持協(xié)議未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張其尚未生效的,人民法院是否應(yīng)予支持?并說(shuō)明理由。
(7)戊公司主張解除與丙公司之間的股權(quán)代持協(xié)議并要求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任的,人民法院是否應(yīng)予支持?戊公司根據(jù)其與丙公司之間的股權(quán)代持協(xié)議,直接向A公司請(qǐng)求分配利潤(rùn),并要求行使其他股東權(quán)利的,人民法院是否應(yīng)予支持?并分別說(shuō)明理由。


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1.問(wèn)答題

2011年3月1日,A公司與B公司簽訂了100萬(wàn)元的展覽設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同。該合同約定:A公司于3月10日向B公司簽發(fā)一張金額為人民幣15萬(wàn)元的銀行承兌匯票作為定金;B公司于4月1日交付全部展覽設(shè)備;A公司于B公司交付展覽設(shè)備之日起10日內(nèi)付清貨款。3月10日,A公司依約向B公司簽發(fā)并交付了一張由C銀行承兌的金額為15萬(wàn)元的銀行承兌匯票,出票日期為3月10日,付款日期為4月10日。3月14日,B公司將其背書(shū)轉(zhuǎn)讓給D公司。3月18日,B公司與甲運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同,雙方約定由甲公司將展覽設(shè)備運(yùn)至A公司。3月20日,B公司掌握了A公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù),隨即通知甲公司暫停運(yùn)輸展覽設(shè)備,并通知A公司中止交貨,要求A公司提供擔(dān)保;A公司及時(shí)提供了擔(dān)保。4月1日,B公司通知甲公司將展覽設(shè)備運(yùn)往A公司,甲公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故,展覽設(shè)備全部毀損,致使B公司4月1日不能按時(shí)全部交貨。4月5日,A公司要求B公司承擔(dān)違約責(zé)任,B公司以設(shè)備毀損是由于甲公司的過(guò)錯(cuò)為由表示拒絕。3月19日,D公司取得的上述匯票不慎被盜,同日,D公司到C銀行辦理了掛失止付手續(xù)。3月20日,王某用盜得的上述匯票,偽造了D公司的簽章,以D公司的名義將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給E公司作為支付購(gòu)買(mǎi)汽車(chē)的價(jià)款。3月22日,E公司為支付F公司的貨款,又將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給F公司。4月15日,F(xiàn)公司向C銀行提示付款,C銀行以出票人A公司銀行賬戶(hù)資金不足和該匯票被偽造為由拒絕支付票款。
要求:根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問(wèn)題:
(1)B公司3月20日中止履行合同的做法是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(2)B公司拒絕承擔(dān)違約責(zé)任的理由是否成立?并說(shuō)明理由。
(3)D公司能否不向C銀行申請(qǐng)掛失止付而直接向人民法院申請(qǐng)公示催告?并說(shuō)明理由。4月15日在F公司向C銀行提示付款時(shí),D公司已采取的掛失止付補(bǔ)救措施是否可以補(bǔ)救其票據(jù)權(quán)利?并說(shuō)明理由。
(4)C銀行以出票人A公司銀行賬戶(hù)資金不足為由拒絕付款是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(5)C銀行能否以匯票被偽造為由拒絕付款?并說(shuō)明理由。
(6)F公司能否向王某行使追索權(quán)?并說(shuō)明理由。

2.問(wèn)答題

為向A公司支付購(gòu)買(mǎi)機(jī)器設(shè)備的貨款,B公司向自己開(kāi)戶(hù)的C銀行申請(qǐng)開(kāi)具銀行承兌匯票。C銀行審核同意后,B公司依約存入C銀行300萬(wàn)元保證金,并簽發(fā)了以自己為出票人、A公司為收款人、C銀行為承兌人、金額為1000萬(wàn)元、見(jiàn)票后3個(gè)月付款的銀行承兌匯票,C銀行在該匯票上作為承兌人簽章,承兌日期為4月1日。4月5日,為向D公司支付原材料采購(gòu)價(jià)款,A公司在匯票的背面記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣后,將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給D公司。4月10日,D公司將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給E公司,但D公司在匯票粘單上記載“只有E公司交貨后,該匯票才發(fā)生背書(shū)轉(zhuǎn)讓的效力”。但E公司一直未向D公司交貨。4月19日,E公司取得的上述匯票不慎丟失,被王某拾得。王某偽造了E公司的簽章,4月20日,王某以E公司的名義將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給不知情的F公司。B公司收到A公司交付的機(jī)器設(shè)備后,發(fā)現(xiàn)該機(jī)器設(shè)備存在重大質(zhì)量問(wèn)題,在與A公司多次交涉無(wú)果后,提出解除買(mǎi)賣(mài)合同,并將該機(jī)器設(shè)備退還A公司。A公司承諾向B公司返還貨款,但未能履行。B公司在解除買(mǎi)賣(mài)合同后,立即將該事實(shí)通知C銀行,要求C銀行不得對(duì)其開(kāi)出的匯票付款。直到該匯票到期日,B公司也未依約定將剩余匯票金額存入C銀行。7月5日,持票人F公司向C銀行提示付款,C銀行以出票人B公司未足額繳存票款和該匯票已經(jīng)被偽造為由拒絕付款,并于當(dāng)日出具拒絕證明。7月10日,F(xiàn)公司向A公司、B公司、D公司、E公司和王某同時(shí)發(fā)出追索通知。其中,D公司以F公司未在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出追索通知為由拒絕承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,A公司以自己在背書(shū)時(shí)曾記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣為由拒絕承擔(dān)票據(jù)責(zé)任,B公司以A公司交付的貨物不符合約定為由拒絕承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
要求:根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問(wèn)題:
(1)B公司主張解除買(mǎi)賣(mài)合同是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(2)C銀行以出票人B公司未足額繳存票款為由拒絕付款是否符合法律規(guī)定?C銀行以該匯票已經(jīng)被偽造為由拒絕付款是否符合法律規(guī)定?并分別說(shuō)明理由。
(3)F公司能否向E公司和王某行使追索權(quán)?并分別說(shuō)明理由。
(4)D公司以F公司未在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出追索通知為由拒絕承擔(dān)票據(jù)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。(5)A公司以自己在背書(shū)時(shí)曾記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣為由拒絕向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(6)B公司以A公司交付的貨物不符合約定為由拒絕向F公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?如果A公司應(yīng)F公司的要求,支付了全部被追索金額,轉(zhuǎn)而作為持票人向B公司再追索,B公司是否有權(quán)拒絕其請(qǐng)求?并分別說(shuō)明理由。

3.問(wèn)答題

甲有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“甲公司”)因不能清償?shù)狡趥鶆?wù),被債權(quán)人乙公司申請(qǐng)破產(chǎn)。2011年7月1日,人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件,并指定丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人。
經(jīng)查:(1)丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所派出注冊(cè)會(huì)計(jì)師張某,張某之妻現(xiàn)為甲公司的董事。
(2)甲公司應(yīng)付A公司2009年9月18日到期貨款1800萬(wàn)元。2010年9月18日,應(yīng)A公司的要求,甲公司與A公司簽訂了一份抵押合同,抵押合同約定:甲公司以其辦公樓設(shè)定抵押,若2011年9月18日前甲公司仍不能支付A公司1800萬(wàn)元的貨款,則以該辦公樓變賣(mài)受償。甲公司用于抵押的辦公樓于抵押合同簽訂的當(dāng)天辦理了抵押登記手續(xù)。
(3)2011年4月1日,甲公司與B公司訂立1000萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同。同日,雙方簽訂一份抵押合同,甲公司以其機(jī)器設(shè)備向債權(quán)人B公司設(shè)定抵押,但未辦理抵押登記。
(4)甲公司欠C公司120萬(wàn)元的貨款,D公司欠甲公司100萬(wàn)元的貨款。C公司與D公司擬合并為C公司,雙方于2010年4月1日簽訂了合并合同,于2011年4月1日完成工商變更登記。
(5)F公司于2011年6月1日向G銀行貸款500萬(wàn)元,貸款期限為6個(gè)月。甲公司作為F公司的連帶保證人和G銀行簽訂了保證合同。
(6)甲公司于2011年6月10日向G銀行貸款800萬(wàn)元,貸款期限為6個(gè)月。H公司作為甲公司的一般保證人和G銀行簽訂了保證合同。
(7)K公司向G銀行借款100萬(wàn)元,借款期限為1年。甲公司以其廠房為K公司提供抵押擔(dān)保,并辦理了抵押登記。借款到期后,K公司未能償還G銀行貸款本息。經(jīng)甲公司、K公司和G銀行協(xié)商,甲公司用于抵押的廠房被依法變現(xiàn),所得價(jià)款全部用于償還G銀行,但尚有20萬(wàn)元借款本息未能得到清償。
要求:根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問(wèn)題:(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容,丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所派出的注冊(cè)會(huì)計(jì)師張某與本案是否存在利害關(guān)系?并說(shuō)明理由。
(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容,對(duì)于甲公司向A公司設(shè)定的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保,管理人是否有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)?并說(shuō)明理由。
(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容,B公司的抵押權(quán)是否已經(jīng)設(shè)立?管理人是否有權(quán)請(qǐng)求人民法院對(duì)該抵押予以撤銷(xiāo)?并分別說(shuō)明理由。
(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)所提示的內(nèi)容,合并后的C公司是否有權(quán)向管理人主張抵銷(xiāo)權(quán)?并說(shuō)明理由。
(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)所提示的內(nèi)容,甲公司的保證責(zé)任能否因其破產(chǎn)而免除?因主債務(wù)尚未到期,債權(quán)人G銀行能否直接申報(bào)債權(quán)?并分別說(shuō)明理由。
(6)根據(jù)本題要點(diǎn)(6)所提示的內(nèi)容,一般保證人H公司能否行使先訴抗辯權(quán)?因主債務(wù)尚未到期,債權(quán)人G銀行能否要求H公司提前履行保證責(zé)任?并分別說(shuō)明理由。
(7)根據(jù)本題要點(diǎn)(7)所提示的內(nèi)容,G銀行能否將尚未得到清償?shù)?0萬(wàn)元欠款向管理人申報(bào)普通債權(quán)?并說(shuō)明理由。

4.問(wèn)答題

A股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“A公司”)于2006年在上海證券交易所上市,股本總額為1億股。截至2012年12月31日,A公司資產(chǎn)總額為2億元人民幣。
(1)2013年2月1日,A公司董事長(zhǎng)黃某主持與某世界知名企業(yè)談判W合作項(xiàng)目。3月17日,雙方簽訂合作協(xié)議,當(dāng)晚黃某建議其親屬陳某買(mǎi)入本公司股票。3月18日,A公司就該重大事件向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和上海證券交易所報(bào)告,并在《中國(guó)證券報(bào)》上予以公告。此后,A公司股票持續(xù)上漲。3月28日,黃某將其持有的A公司股票全部出售,獲利50萬(wàn)元。
(2)2013年4月,A公司為籌集W合作項(xiàng)目資金,向B銀行借款3000萬(wàn)元,期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同約定:A公司以其生產(chǎn)設(shè)備提供抵押擔(dān)保,若A公司到期不能償還借款,該生產(chǎn)設(shè)備直接歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。
(3)2013年5月,A公司召開(kāi)股東大會(huì)。出席該次股東大會(huì)的股東所持的股份占A公司股份總數(shù)的40%,另有持有10%股份的股東書(shū)面委托代理人出席了會(huì)議。該次股東大會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)的決議形成了會(huì)議記錄。
其中部分通過(guò)事項(xiàng)的表決情況如下:
①在審議公司為籌集W合作項(xiàng)目所需資金,董事會(huì)提出的向原股東配售5000萬(wàn)股的配股方案時(shí),持有10%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有9%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了贊成票;其余持有21%股份的股東在表決時(shí)均投了贊成票。
②在審議公司為購(gòu)買(mǎi)W合作項(xiàng)目所需要的重要生產(chǎn)設(shè)備,計(jì)劃投資7000萬(wàn)元的事項(xiàng)時(shí),持有15%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了反對(duì)票;其余持有15%股份的股東在表決時(shí)均投了贊成票。
③在審議公司解聘甲會(huì)計(jì)師事務(wù)所的事項(xiàng)時(shí),持有5%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有5%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了贊成票;其余持有30%股份的股東在表決時(shí)均投了贊成票。
要求:指出上述(1)、(2)、(3)事項(xiàng)中有哪些違法之處?并分別說(shuō)明理由。

5.問(wèn)答題

甲股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“甲公司”)成立于2003年9月3日,公司股票自2009年2月1日起在深圳證券交易所上市交易。甲公司章程規(guī)定,凡投資額在2000萬(wàn)元以上的投資項(xiàng)目須提交股東大會(huì)討論決定。乙有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“乙公司”)是一家軟件公司,甲公司董事李某為其出資人之一。乙公司新研發(fā)一個(gè)高科技軟件,但缺少3000萬(wàn)元資金,遂與甲公司洽談,希望甲公司投資3000萬(wàn)元用于生產(chǎn)此軟件。2009年4月10日,甲公司董事會(huì)直接就投資生產(chǎn)軟件項(xiàng)目進(jìn)行討論表決。全體董事均出席董事會(huì)會(huì)議并參與表決。在表決時(shí),董事陳某對(duì)此投資項(xiàng)目表示反對(duì),其意見(jiàn)被記載于會(huì)議記錄,趙某等其余8名董事均表決同意。隨后,甲公司與乙公司簽訂投資合作協(xié)議,雙方就投資數(shù)額、利潤(rùn)分配等事項(xiàng)作了約定。2009年4月20日,甲公司按照約定投資3000萬(wàn)元用于此軟件生產(chǎn)項(xiàng)目。2009年8月,該軟件產(chǎn)品投入市場(chǎng),但由于產(chǎn)品性能不佳,銷(xiāo)售狀況很差,甲公司損失重大。2009年9月1日,甲公司董事李某將甲公司出現(xiàn)重大損失的信息泄露給其朋友王某,王某據(jù)此信息將其持有的甲公司股票全部拋售。2009年9月3日,甲公司將有關(guān)該投資軟件項(xiàng)目而損失重大的情況向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和深圳證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告,并予以公告。甲公司的股票價(jià)格隨即下跌。2009年10月20日,持有甲公司2%股份的發(fā)起人股東鄭某以書(shū)面形式請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟,要求趙某等董事就投資軟件項(xiàng)目的損失對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但甲公司監(jiān)事會(huì)自收到鄭某的書(shū)面請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟,鄭某遂以自己的名義直接向人民法院提起訴訟,要求趙某等董事負(fù)賠償責(zé)任。鄭某于2009年12月20日將其所持有的公司公開(kāi)發(fā)行股份前發(fā)行的甲公司全部股份轉(zhuǎn)讓給他人。
要求:根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問(wèn)題:
(1)董事李某是否有權(quán)對(duì)甲公司投資生產(chǎn)軟件項(xiàng)目的決議行使表決權(quán)?并說(shuō)明理由。
(2)董事陳某是否應(yīng)就投資軟件項(xiàng)目的損失對(duì)甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任?并說(shuō)明理由。
(3)甲公司董事李某將甲公司出現(xiàn)重大損失的信息泄露給其朋友王某是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。王某據(jù)此信息拋售甲公司股票的行為屬于何種性質(zhì)?并說(shuō)明理由。
(4)股東鄭某以自己的名義直接向人民法院提起訴訟是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(5)鄭某于2009年12月20日轉(zhuǎn)讓其全部股份的行為是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。