問答題

2010年1月,國外甲公司擬購買國內(nèi)乙國有企業(yè)的一座辦公大樓,合資興建一座大酒店,甲公司以該資產(chǎn)作為投資設(shè)立外商投資企業(yè)。
雙方合同的主要內(nèi)容有:投資總額5000萬美元,其中注冊資本為1500萬美元。注冊資本分期繳納,除資產(chǎn)對價(jià)等額部分的以外的其他出資,各自應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起4個(gè)月內(nèi)繳清各自認(rèn)繳出資額的15%。雙方可在合營企業(yè)成立后以合資企業(yè)的名義貸款200萬美元作為各自的出資。董事長由外方委派,副董事長可由外方委派,也可由中方委派,董事會成員為7人,有關(guān)注冊資本的增加需經(jīng)2/3以上董事同意才可通過。甲公司自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部買價(jià)。
另外,雙方還簽訂了一份意向書,擬在酒店附近修建高爾夫球場。由于需要占用某鄉(xiāng)大量耕地,雙方一致同意按目前國內(nèi)最高標(biāo)準(zhǔn)加5%給予鄉(xiāng)政府經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
甲公司準(zhǔn)備于2010年3月1日向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請文件,乙企業(yè)則在2月25日向債權(quán)人發(fā)出通知并依法進(jìn)行了公告。
要求:
根據(jù)以上事實(shí),并結(jié)合法律規(guī)定,回答以下問題:
(1)雙方簽訂的合同是否有不合法之處?并說明理由。
(2)甲公司支付買價(jià)的時(shí)間是否符合規(guī)定?并說明理由。
(3)雙方修建高爾夫球場的意向是否合法?并說明理由。
(4)乙企業(yè)發(fā)出通知和公告的時(shí)間是否符合規(guī)定?并說明理由。


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1.問答題

某境外公司(以下簡稱“甲公司”)準(zhǔn)備向中國境內(nèi)投資,擬定了兩份投資計(jì)劃。
計(jì)劃一:并購中國一家公司,設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)。向中國商務(wù)部提交的方案中,部分要點(diǎn)如下:
①甲公司為一家上市公司,且在境外公開合法的證券交易市場掛牌交易;
②甲公司擬以增發(fā)的股份作為支付手段并購中國某國有企業(yè)的部分資產(chǎn);
③已聘請?jiān)诰惩庾缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任中外雙方的“并購顧問”。商務(wù)部另外了解到,半年前甲公司的副董事長因內(nèi)幕交易,受到當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰,并因此造成甲公司的股價(jià)大幅震蕩。商務(wù)部經(jīng)審核,認(rèn)為不符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的條件,不予批準(zhǔn)。
計(jì)劃二:與境內(nèi)乙公司共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè),向我國商務(wù)部報(bào)送的協(xié)議的部分要點(diǎn)如下:
①合營各方投資總額900萬美元,成立合資企業(yè)的注冊資本為400萬美元。公司注冊資本中,外方投入60萬美元;
②中方的出資一次繳清,外方的出資分期繳納。外方的第一期出資,自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;
③合營企業(yè)設(shè)立董事會,不設(shè)股東會,董事每屆任期四年。
共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議經(jīng)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門修改后,按法定程序設(shè)立了合營企業(yè)。
合營企業(yè)設(shè)立后,出現(xiàn)了以下問題:
(1)外方合營者未經(jīng)中方合營者同意,決定將自己持有合營企業(yè)的部分股份轉(zhuǎn)讓給丙公司。中方得知后,表示反對。
(2)中方認(rèn)為合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會計(jì)師,但外方投資者不同意。
(3)該公司共有7名董事,經(jīng)外方A董事提議,召開臨時(shí)董事會,出席會議的董事有4名。董事會上外方投資者提出將合營企業(yè)變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案,方案要點(diǎn)是:變更后外方合作者在前4年先行收回投資,每年固定收回投資12萬美元;該部分支出列入合作企業(yè)的每年生產(chǎn)成本。并規(guī)定合作期滿后,合作企業(yè)的固定資產(chǎn)歸中方所有,但中方合作者要給予外方合作者15萬元的殘值補(bǔ)償。
問題:
根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定,回答下列問題:
(1)甲公司哪些方面不符合并購境內(nèi)企業(yè)的條件?說明理由。
(2)合營企業(yè)協(xié)議中有哪些內(nèi)容不合法?說明理由。
(3)外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為是否符合法律規(guī)定?說明理由。
(4)外方投資者不同意設(shè)總會計(jì)師的觀點(diǎn)是否符合法律規(guī)定?說明理由。
(5)董事會的召開是否符合法律規(guī)定?說明理由。
(6)外方投資者提出的變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案存在哪些不合法之處?說明理由。

2.多項(xiàng)選擇題中外合作經(jīng)營企業(yè)成立后,改為委托合作各方以外的第三人經(jīng)營管理的,應(yīng)當(dāng)履行的程序是()。

A.必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意
B.報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)
C.向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)
D.報(bào)工商行政管理機(jī)關(guān)備案

3.多項(xiàng)選擇題中外合資經(jīng)營企業(yè)中,外國合營者可以是()。

A.公司
B.企業(yè)
C.其他組織
D.個(gè)人

4.多項(xiàng)選擇題外資企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)制度應(yīng)報(bào)當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)機(jī)關(guān)備案。該有關(guān)機(jī)關(guān)是指()。

A.財(cái)政機(jī)關(guān)
B.審計(jì)機(jī)關(guān)
C.稅務(wù)機(jī)關(guān)
D.工商行政管理機(jī)關(guān)

5.多項(xiàng)選擇題申請?jiān)O(shè)立外資企業(yè),有下列情形的,不予批準(zhǔn)()。

A.企業(yè)進(jìn)行生產(chǎn)可能會污染中國的環(huán)境
B.不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求
C.有損中國的社會公共利益
D.違反了中國的法律